上市公司并購重組的刑事法律風險防控

作者:杜連軍 褚智林

觀點

上市公司進行的并購重組是指目標公司與并購公司之間針對企業控制權而進行的一種權利讓渡行為。在上市公司進行并購重組的過程中,由于伴隨著巨額的資本運作,往往會產生嚴峻的刑事法律風險。

資金募集。對于并購方來說,依靠自有資產完成收購往往力有不逮,因此并購公司往往采用“換股”、“股份換資產”的方式進行并購,其具體方式是通過發行新股、優先股、債券等證券及其組合作為對價收購目標公司的股權。

由于發行證券進行融資受到多重限制,一些公司為了達成募集資金完成并購重組的目的,往往采取在招股說明書、認股書、公司、企業債券募集辦法中虛構交易業務、虛增資產、收入等手段來粉飾業績滿足要求,依據《刑法》第160條及相關司法解釋,當欺詐發行的股票、債券數額在500萬元以上,或具有偽造相關文件、票據等行為時,直接責任人將構成“欺詐發行股票、債券罪”。

如若并購公司雖未進行虛構交易、隱瞞債務等行為,但其未經過國務院證券管理部門批準擅自超額發行、溢價發行股票、公司債券的,依據相關司法解釋及立案追訴標準,只要發行數額在50萬元以上,或者向30人以上發行或不能及時清償清退的,將構成“擅自發行股票、債券罪”。

上市公司單次發行股票、債券的數額通常遠高于上述犯罪的數額標準,因此只要上市公司為了募集資金進行并購,實施了造假、粉飾業績等欺詐行為或者違反相關證券發行程序,就極有可能構成犯罪。對于有并購重組意向的上市公司在募集資金時必須嚴格遵守法定程序。

內幕信息。在并購重組的磋商中產生的增資擴股、公司收購方案等內幕信息,對公司股價會產生較大影響,掌握內幕信息的人員若利用信息優勢套利,將嚴重干擾金融管理秩序。

并購公司在與目標公司就并購重組事項進行談判磋商時,雙方的董事、監事、經理層以及其他內幕信息知情人,如若不注意內幕信息的保密,或者故意利用這些信息獲利,極有可能觸犯刑責,具體表現在兩個方面:

一是內幕信息被惡意傳播。如在上市公司進行并購重組過程中,相關人員將雙方將要進行并購的消息等內容向他人泄露,使他人利用該信息進行證券買賣操作,只要情節嚴重
(如證券交易成交額累計在50萬元以上),將構成“泄露內幕信息罪”。若相關人員在知曉內幕信息后進行一定加工,編造并傳播證券交易、期貨交易虛假信息的,累計造成的損失或獲利在5萬元以上或造成交易量、交易價格異常波動的,還將構成“編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪”。

二是濫用信息優勢地位。內幕信息知情人如若利用內幕信息直接買賣證券、期貨或者根據內幕信息建議他人買賣證券、期貨,情節嚴重的將構成“內幕交易罪”。

因此,當上市公司在與目標公司就并購重組問題進行磋商、談判過程一定要注意對涉及并購方案、交易結構等具體信息進行嚴格的保密,并且在內幕信息尚未公布的敏感期內審慎的進行證券交易。

交易結構設計。并購重組的雙方企業為完成一個企業的最終交割而對該企業在資產、財務、稅務、人員、法律等方面進行重組,如果在交易結構的具體細節中存在設計不周,如對企業估值存在誤差,錯誤估計交易風險,從而導致經濟損失,并購重組雙方的決策人,特別是國有企業的管理層往往面臨“國有公司企業失職、濫用職權罪”、“徇私舞弊低價折股、出售國有資產罪”、“背信損害上市公司利益罪”的追訴風險。

據筆者觀察,此種商事領域的瀆職類刑事風險在國有上市公司并購中最為常見。在筆者曾經辦理的一起案件中,司法機關認為某國有企業董事長由于在設計并購重組交易結構中存在疏漏,未進行相應的風險評估,造成重組企業破產注銷,因此追究其刑事責任。

綜上,刑事風險的防控與合規審查已成為上市公司進行并購重組過程中的重中之重,企業在融資過程中要進行詳盡的盡職調查,杜絕財務造假的行為;在進行具體的協商洽談中,要注意對敏感信息和交易細節的保密和管理工作;在敲定并購重組的具體交易結構時應當進行詳細的分析、論證、評估;在并購重組完成后,應當對重組企業進行嚴格的監管,從而防患于未然。

作者

作者動態

作者其他文章

相關領域

Copyright ? 1998-2018 天達共和律師事務所 京ICP備11012394號
北京pk10的开奖规律 极速11选5是国家的吗 麻将移移看 黑龙江11选5数据 法甲直播cctv5 山东11选5走势图开奖结果走势 一码中特视频 981棋牌手机版 河南快赢481走势图百度乐彩 2018投资厂房工地能赚钱吗 彩票发起合买规则 这期福彩开奖什么号码 下载软件直接打字赚钱软件 app幸运飞艇的开奖直播 重庆快乐十分彩票控 贵州十一选五开奖走势图 重庆欢乐生肖